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而非立法或者统一司法裁判标准的问题
浏览: 发布日期:2019-04-24

  随着社会的发展,时代的进步,市场经济的日益活跃,有限责任公司在市场经济中占有重要地位。股权转让作为一种便捷的投资方式,越来越受到投资者的青睐,其更是在活跃市场经济、促进资本流通、优化资源要素配置等方面发挥着巨大作用。但是由于国家法律制度的不健全,使得有限责任公司的股权转让存在很多风险,其主要表现在有限责任公司股权对外转让中,即股东与非股东之间的股权转让。本文通过对有限责任公司股权转让中涉税法律风险的分析,提出一些防范措施股权转让合同中,受让方*关心的应该是目标公司的负债问题。在实践中,股份出让方的债务以资产担保之债居多,同时还存在未决的诉讼和仲裁纠纷,以及知识产权侵权、产品质量侵权责任,以及可能或即将发生的公司与高级管理人员和技术骨干之间的劳资纠纷等。对于上述既有负债或潜在债务,股份出让方有的是知道的或应当知道的,有的是不知道或无法预计何时发生的。因此,处理原则和办法也是不同的。*人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)》第九条规定,法律、行政法规规定合同应当办理批准手续,或者办理批准、登记等手续才生效,在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的,或者仍未办理批准、登记等手续的,人民法院应当认定该合同未生效;法律、行政法规规定合同应当办理登记手续,但未规定登记后生效的,当事人未办理登记手续不影响合同的效力,合同标的物所有权及其他物权不能转移。本案中的股权转让协议,即为需经批准才能生效。而当事人约定的,以王先生之兄的名义持有股份,实际上是掩盖外国投资者收购境内企业的行为,按照《合同法》第五十二条第(三)项,以合法形式掩盖非法目的的,合同无效,故本条约定无效,而当事人在诉讼中均未能办理批准手续,故王先生要求办理工商变更登记的请求,不能支持2、建议已经在我国法律和*人民法院的司法解释中已经有所规定,故网民的建议其实只是法律适用层面的问题,而非立法或者统一司法裁判标准的问题。

  为避免上述情况发生,我们在受让股份之前应当对目标公司做好全面调查。如公司章程、验资报告、土地房屋等固定资产设定抵押的相关情况,以及目标公司相关产品责任事故、近三年的年度税务报表、近三年企业曾涉及到的诉讼、仲裁等情况。尽可能的通过事前调查及时发现风险,预估、判断风险的性质、程度以及对受让人进入公司后的影响和后果,在此基础上再进一步确定是否受让该公司的股权。该市土地管理部门认为,厦门律师*人民法院关于审理国有土地使用权合同纠纷案件的司法解释清楚规定了《国有建设用地使用权出让合同》属于民事合同,依法可以仲裁。科技公司在仲裁期间没有对合同中仲裁条款的效力提出异议,在仲裁委员会作出裁决后又以该合同属于行政合同为由提出撤销请求,不符合《仲裁法》第五十八条规定的应予撤销情形该市仲裁委员会认为,《国有建设用地使用权出让合同》明确约定的仲裁条款,且双方发生争议也选择了以仲裁方式解决纠纷,其依据《仲裁法》相关规定,并结合合同条款作出的仲裁裁决合法有效 “仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。调解不成的,应当及时作出裁决。 调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。”

  对于无法预计的负债,如果在股权转让协议预定的期限内发生,并且发生实际权利人的追索,该类责任或风险首先应当由目标公司承担,由此引发的股份转让的风险负担应当由股份转让协议约定。因此,陈士忠律师表示有关债务承担问题,应当列入风险负担条款予以约定。受让方所争取的是与出让方划清责任,要求在正式交割前的所有负债,不管是故意还是过失,均由出让方承担。但是要注意到,股权的转移并不影响到债权人追索的对象,受让方在成为目标公司股东后,仍然需要清偿该债务,再根据股权转让合同向出让方追偿。虽然*终结果是吴长江成功留在了雷士,但是这场合伙人之间让企业元气大伤,至少发展延误了好几年。企业在创业之初,吴完全可以拥有绝对的控股权,只要其再多出资6万元,他的股权就能达到51%,这样就不会有后面的股权之争的风波了。这场股权之争风波的*根本原因在于吴长江不懂如何合理的分配股权,他错误的认为平分股权就能消除合伙人之间的股权纷争,但是他却没有想到另外两个合伙人股份加起来对抗他,他就彻底失去了对公司的绝对控制权。  四、仲裁权独立的原则仲裁权独立是指仲裁机构依法独立进行仲裁,不受行政机关社会团体和个人的干涉:主要表现在仲裁机构相互之间没有隶属性;仲裁机构与行政机关没有隶属关系。仲裁机关对案件的处理行一裁终局制,当事人不得就同一纠纷再向人民法院提起诉讼,不存在复议和上诉的问题。

  另一方面,这也涉及到债权人利益的保护问题。如果股权转让导致公司合并或分立,应按照法定的通知时限要求通知有关的债权人,合并或分立后的债务由存续公司承担或按照协议承担。在《国有建设用地使用权出让合同》的格式化范本中有仲裁条款选项,部分地市在签订出让合同时,为便捷解决纠纷,约定了仲裁条款。但因对出让合同性质的理解不同,出现纠纷时能否适用仲裁条款各方仍有不同的理解科技公司认为,涉案合同中约定的违约责任过高,依法应当予以调整,且《国有建设用地使用权出让合同》属于行政合同,合同中约定的仲裁条款属于无效条款,该市仲裁委员会无权对此进行仲裁,应撤销该市仲裁委员会作出的仲裁裁决同时,贵公司可以在施工合同中明确约定***款的利息,如果甲方资金较紧张,一般会同意在合同中约定***款利息的。另外,贵公司也可以在施工合同中约定甲方逾期支付***款的,应当向贵公司支付违约金,如果有可能,贵公司还可以要求甲方提供***担保。

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